Картка проєкту
|
Розробник проєкту постанови: Міністерство оборони України |
Мета проєкту – створення централізованої інформаційно-комунікаційної системи для обліку, обміну інформацією та координації дослідження техніки противника з метою розвитку оборонно-промислового комплексу України, удосконалення товарів оборонного призначення та підвищення ефективності боротьби з аналогічними зразками озброєння та військової техніки противника. |
Проєкт постанови надіслано відповідно до § 372 Регламенту Кабінету Міністрів України |
Резюме антикорупційної експертизи
За результатами проведення антикорупційної експертизи Національне агентство ідентифікувало корупціогенні фактори, які можуть зумовити ризик зловживань посадовими / службовими особами Міністерства оборони України (далі – Міноборони) під час прийняття рішення щодо реєстрації користувачів інформаційно-комунікаційної системи «Єдиний портал для дослідження техніки противника» (далі – Єдиний портал) та надання дозволу на проведення дослідження зразків озброєння та військової техніки противника (далі – техніка противника).
Опис виявлених корупціогенних факторів
1. Нечітка, з порушенням принципу юридичної визначеності, регламентація прав, обов’язків чи відповідальності фізичних (юридичних) осіб у будь-якій сфері правового регулювання
Проєктом постанови Кабінету Міністрів України «Деякі питання створення та функціонування Єдиного порталу для дослідження техніки противника» пропонується, зокрема, затвердити Положення про Єдиний портал для дослідження техніки противника (далі – проєкт Положення).
Відповідно до п. 1 проєкту Положення це Положення визначає вимоги до користувачів, основні завдання та функціональні можливості інформаційно-комунікаційної системи «Єдиний портал для дослідження техніки противника».
Так, Єдиний портал призначений для забезпечення можливості ознайомлення із характеристиками техніки противника, розміщення заявок на проведення огляду та дослідження такої техніки, обміну інформацією про наявні результати досліджень техніки противника з метою розвитку оборонно-промислового комплексу, подальшого удосконалення товарів оборонного призначення та підвищення ефективності боротьби з відповідними зразками озброєння та військової техніки противника.
Разом з тим абз. 1 п. 4 проєкту Положення передбачає, що власником Єдиного порталу є держава в особі Міноборони.
Відповідно до абз. 3 цього ж пункту Міноборони визначає адміністратора Єдиного порталу з числа підпорядкованих органів військового управління (далі – адміністратор Єдиного порталу).
При цьому п. 6 проєкту Положення визначено, що Адміністратор Єдиного порталу з метою забезпечення функціонування Єдиного порталу:
- здійснює реєстрацію користувачів відповідно до цього Положення;
- наповнює Єдиний портал інформацією про техніку противника та результати її дослідження, за винятком результатів судової експертизи та інформації з обмеженим доступом, а також інформацією про зразки, які доступні для огляду та/або дослідження;
- розглядає заявки користувачів Єдиного порталу на проведення огляду та/або дослідження техніки противника;
- здійснює інші дії, необхідні для функціонування Єдиного порталу.
1.1. Згідно з п.п. 5 п. 8 проєкту Положення користувачами Єдиного порталу (далі – користувачі) після здійснення реєстрації відповідно до цього Положення, серед іншого, є іноземні юридичні особи, утворені відповідно до законодавства держав-партнерів, які здійснюють виготовлення товарів оборонного призначення, та стосовно яких службами державного замовника Міноборони за результатами перевірки не встановлено підстав, що унеможливлюють участь у закупівлі або укладенні державного контракту (договору) та/або стосовно яких отримано підтвердження статусу виробника товарів оборонного призначення від уповноваженого органу держави-партнера на підставі звернення Міноборони (далі – іноземні суб’єкти господарювання).
Разом з тим п. 19 проєкту Положення передбачено, що адміністратор Єдиного порталу відмовляє у реєстрації іноземного суб’єкта господарювання на Єдиному порталі, якщо:
1) стосовно іноземного суб’єкта господарювання встановлено наявність ознак, визначених в п. 10 цього Положення;
2) за результатами перевірки службами державного замовника Міноборони встановлено підстави, що унеможливлюють участь у закупівлі або укладенні державного контракту (договору);
3) уповноваженим органом держави-партнера не підтверджено статусу іноземного суб’єкта господарювання як виробника товарів оборонного призначення;
4) іноземний субʼєкт господарювання утворений відповідно до законодавства держави, що не входить до переліку держав-партнерів.
Крім цього, варто зазначити, що відповідно до абз. 2 п. 17 проєкту Положення, якщо службами державного замовника Міноборони за результатами перевірки іноземного суб’єкта господарювання не встановлено підстав, що унеможливлюють участь у закупівлі або укладенні державного контракту (договору), та/або уповноваженим органом держави-партнера підтверджено статус іноземного суб’єкта господарювання як виробника товарів оборонного призначення, адміністратор Єдиного порталу здійснює реєстрацію іноземного субʼєкта господарювання як користувача Єдиного порталу.
При цьому проєкт Положення не містить ані прямих норм, що встановлюють процедуру проведення перевірки службами державного замовника Міноборони іноземного суб’єкта господарювання на наявність «підстав, що унеможливлюють участь у закупівлі або укладенні державного контракту (договору)», ані бланкетних (відсильних) норм до інших нормативно-правових актів, які регулюють зазначене питання. Така невизначеність у правовому регулюванні створює умови для застосування суб’єктивного підходу під час прийняття рішення службовими / посадовими особами Міноборони про надання іноземним суб’єктам господарювання доступу до функціональних можливостей Єдиного порталу як користувачам.
Рекомендація НАЗК:
доопрацювати пп. 8, 17, 19 проєкту Положення з урахуванням зазначених зауважень.
1.2. Відповідно до п. 9 проєкту Положення для реєстрації на Єдиному порталі суб’єкти господарювання мають відповідати одному з таких критеріїв:
1) перебувати у процесі виконання державного контракту (договору), укладеного ними з державним замовником у сфері оборони, службою державного замовника, або військовою частиною, організацією (установою, закладом), що уповноважуються рішенням державного замовника у сфері оборони на здійснення закупівель та укладення державних контрактів (договорів);
2) бути визначеними в установленому порядку критично важливими для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період або критично важливими для забезпечення потреб Збройних Сил, інших військових формувань в особливий період;
3) бути внесеним до електронного реєстру учасників відбору та виконавців державних контрактів (договорів), відповідно до Порядку створення, функціонування та ведення електронного реєстру учасників відбору та виконавців державних контрактів (договорів), внесення до нього суб’єктів господарювання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17 березня 2021 р. № 233.
Згідно з абз. 2 п. 14 проєкту Положення для підтвердження відповідності критеріям, визначеним п. 9 цього Положення, суб’єкти господарювання надають копії державних контрактів (договорів), крім випадків, якщо такий державний контракт (договір) укладений з Міноборони або службою державного замовника Міноборони, та/або копії наказів (витягів з наказів) про визначення суб’єкта господарювання критично важливим для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період або критично важливим для забезпечення потреб Збройних Сил, крім випадків, якщо субʼєкт господарювання визначений критично важливим Міноборони, інших військових формувань в особливий період, та/або інформацію про внесення до електронного реєстру учасників відбору та виконавців державних контрактів (договорів), а також іншу необхідну інформацію (за наявності).
Разом з тим п. 18 проєкту Положення передбачено, що адміністратор Єдиного порталу відмовляє у реєстрації суб’єкта господарювання на Єдиному порталі, якщо:
1) суб’єкт господарювання не відповідає критеріям, визначеним у п. 9 цього Положення;
2) стосовно суб’єкта господарювання виявлено наявність ознак, визначених у п. 10 цього Положення;
3) суб’єкт господарювання перебуває у процесі припинення (крім перетворення);
4) суб’єкта господарювання визнано банкрутом або щодо нього порушено провадження у справі про банкрутство;
5) суб’єкт господарювання не надав документів або відомостей, передбачених п. 14 цього Положення.
Враховуючи зазначене, використання у п. 14 проєкту Положення правових конструкцій оціночного характеру «а також іншу необхідну інформацію (за наявності)» є порушенням принципу правової визначеності, що створює умови для наділення посадових / службових осіб Міноборони надмірними дискреційними повноваженнями під час прийняття рішення щодо підтвердження відповідності суб’єктів господарювання критеріям, визначеним у п. 9 проєкту Положення.
Крім цього, п. 9 проєкту Положення містить вичерпний перелік вимог, необхідних для реєстрації суб’єктів господарювання в Єдиному порталі. Водночас п.п. 3, 4 п. 18 проєкту Положення встановлено відмову в реєстрації відповідних суб’єктів у разі настання обставин, які не передбачені п. 9 проєкту Положення.
З огляду на викладене, положення аналізованого проєкту сформульовані без дотримання принципу правової визначеності, що запроваджує неоднозначне тлумачення та непрозорий механізм практичної реалізації перевірки відповідності суб’єктів господарювання критеріям, визначеним проєктом Положення та під час реєстрації суб’єктів господарювання в Єдиному порталі.
Відповідно, наявність вказаних обставин створює передумови для вчинення корупційних правопорушень або правопорушень, пов’язаних з корупцією.
Рекомендація НАЗК:
доопрацювати пп. 14 та 18 проєкту Положення з урахуванням зазначених зауважень.
1.3. У п. 24 проєкту Положення передбачено порядок передачі зразка техніки противника для проведення дослідження з поверненням. Зокрема, п.п. 6 п. 24 визначено, що передача зразка заявнику здійснюється у присутності представника Міноборони з оформленням акта приймання-передачі та інших необхідних документів (за необхідності).
Разом з тим відповідно до п.п. 8 п. 24 проєкту Положення повернення зразка здійснюється заявником власнику (розпоряднику) зразка або Міноборони (залежно від домовленостей між сторонами) з оформленням акта приймання-передачі та інших необхідних документів (за необхідності).
Застосування у проєкті Положення конструкцій оціночного характеру «та інших необхідних документів (за необхідності)» унеможливлює вичерпність та однозначність застосування процедури передачі / повернення зразка техніки, що потенційно дає змогу довільно трактувати вимоги щодо обов’язкових підтвердних документів. Крім того, відсутність передбачуваних та зрозумілих вимог до зазначеної процедури може створювати передумови для вчинення корупційних правопорушень або правопорушень, пов’язаних з корупцією, зокрема внаслідок виділення службових / посадових осіб Міноборони надмірними дискреційними повноваженнями.
Рекомендація НАЗК:
доопрацювати п. 24 проєкту Положення з урахуванням зазначених зауважень.
1.4. Положеннями п. 22 проєкту Положення передбачено, що користувачі Єдиного порталу для проведення огляду та/або дослідження техніки противника подають адміністратору Єдиного порталу заявку в електронній формі, в якій зазначається інформація про:
1) контактні дані заявника (номер телефону, адреса електронної пошти);
2) зразок техніки противника, який заявник бажає оглянути та/або дослідити;
3) бажаний формат вивчення зразка техніки противника (огляд, дослідження);
4) орієнтовні терміни проведення огляду та/або дослідження зразка техніки противника;
5) формат проведення дослідження зразка техніки противника: з поверненням або без повернення (з повним знищенням);
Користувач може зазначити в заявці також іншу інформацію.
Відповідно до п. 23 проєкту Положення адміністратор Єдиного порталу протягом десяти робочих днів розглядає заявку користувача Єдиного порталу на проведення дослідження в порядку черговості її надходження.
Разом з тим п. 27 проєкту Положення визначено перелік підстав для відмови у проведенні огляду та/або дослідження техніки противника:
1) на Єдиному порталі вже розміщене дослідження, яке відповідає цілям дослідження заявника;
2) заявлений перелік досліджень не відповідає цілям дослідження, визначеним у заявці;
3) заявлений перелік досліджень не відповідає формату дослідження, визначеному у заявці.
Враховуючи те, що проєктом Положення не передбачено необхідності / вимоги зазначення користувачами Єдиного порталу у заявці для проведення огляду та/або дослідження техніки противника інформації щодо цілей проведення такого дослідження, визначення вказаних підстав для відмови у проведенні огляду та/або дослідження техніки противника створює ризик запровадження неоднакового підходу до процедури розгляду заявок користувачів Єдиного порталу на проведення дослідження, що наділяє адміністратора Єдиного порталу надмірними дискреційними повноваженнями.
Рекомендація НАЗК:
доопрацювати проєкт Положення з урахуванням зазначених зауважень.
Висновок:
проєкт Положення містить корупціогенні фактори та потребує доопрацювання з урахуванням наданих рекомендацій.
В.о. Голови Національного агентства
з питань запобігання корупції Микола КОРНЕЛЮК
