Картка проєкту
|
Розробник проєкту постанови: Державна служба України з безпеки на транспорті (далі – Укртрансбезпека) |
Метою проєкту постанови є задоволення потреб суспільства й економіки шляхом вдосконалення системи ліцензування на автомобільному транспорті з метою встановлення єдиних вимог до доступу до ринку автомобільних перевезень з Європейським Союзом |
Проєкт постанови надіслано відповідно до § 372 Регламенту Кабінету Міністрів України |
Резюме антикорупційної експертизи
За результатами антикорупційної експертизи проєкту постанови Кабінету Міністрів України «Деякі питання виконання Угоди про асоціацію між Україною, з однієї сторони, та Європейським Союзом, Європейським співтовариством з атомної енергії і їхніми державами – членами, з іншої сторони, в частині врегулювання вимог до провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів та/або міжнародних перевезень вантажів, перевезень небезпечних вантажів автомобільним транспортом» (далі – проєкт постанови) Національне агентство ідентифікувало корупціогенні фактори, які зумовлюють потребу в його доопрацюванні, а саме:
- використання оціночних конструкцій «актуальні відомості» та «на постійній основі», що допускають можливість різного тлумачення та ухвалення суб’єктивних рішень;
- невизначена процедура встановлення факту безперервного та ефективного управління;
- відсутність чітких вимог до матеріально-технічної бази ліцензіата / здобувача ліцензії, що наділяє орган ліцензування необґрунтованими дискреційними повноваження та створює умови для корупційних зловживань.
Опис виявлених корупціогенних факторів
І. Використання правових конструкцій оціночного характеру та слів, які допускають невичерпність регулювання
Проєктом постанови пропонується внести до постанов Кабінету Міністрів України від 2 грудня 2015 р. № 1001 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом» (далі – Постанова № 1001) і від 26 серпня 2020 р. № 755 «Про затвердження Порядку формування і ведення ліцензійного реєстру» зміни (далі – проєкт Змін).
У п.п. 2 п. 1 проєкту Змін пропонується у постанові № 1001 Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів та/або міжнародних перевезень вантажів, перевезень небезпечних вантажів автомобільним транспортом, затверджені зазначеною постановою, викласти в новій редакції (далі – Ліцензійні умови).
Відповідно до п. 16 Ліцензійних умов документи, що підтверджують бездоганну ділову репутацію здобувача ліцензії, ліцензіата, менеджера (управителя) з перевезень, передбачені додатком 1 до цих Ліцензійних умов, не надаються у разі наявності в ЄКІС актуальних відомостей, передбачених пп. 13 і 14 цих Ліцензійних умов, отриманих в результаті обміну даними з електронними реєстрами та інформаційними системами.
Разом з тим у проєкті постанови не розкривається зміст оціночної конструкції «актуальні відомості», що наділяє органи ліцензування дискреційними повноваженнями довільно визнавати одні й ті самі дані в ЄКІС «актуальними» або «неактуальними». Відсутність чітких критеріїв «актуальності» дозволяє ухвалювати упереджені рішення, зокрема з метою справляння тиску на здобувача ліцензії та отримання неправомірної вигоди.
Рекомендація НАЗК:
доопрацювати проєкт постанови з урахуванням зазначеного.
ІІ. Нечітка, з порушенням принципу юридичної визначеності, регламентація прав, обов’язків чи відповідальності фізичних (юридичних) осіб у будь-якій сфері правового регулювання
- 1. Згідно з п. 41 Ліцензійних умов безперервне та ефективне управління господарською діяльністю ліцензіата (крім випадків зупинення дії ліцензії повністю або частково за видом господарської діяльності, що перебуває під управлінням менеджера (управителя) з перевезень на підставі рішення органу ліцензування) або намір забезпечити безперервне та ефективне управління господарською діяльністю здобувача ліцензії підтверджується шляхом виконання на постійній основі менеджером (управителем) з перевезень обов’язків, які, принаймні, включають:
- призначення водіїв для керування автомобільними транспортними засобами, розподіл вантажів та замовлень послуг з автомобільних перевезень між водіями, здійснення контролю за дотриманням вимог щодо професійної компетентності водіїв;
- здійснення контролю за технічним обслуговуванням та утриманням автомобільних транспортних засобів у належному технічному стані;
- перевірка договорів на надання послуг з автомобільних перевезень та транспортних документів, контроль за оформленням і веденням первинних документів бухгалтерського обліку, пов’язаних із господарською діяльністю;
- проведення інструктажу водіїв та інших працівників з метою забезпечення дотримання вимог законодавства щодо здійснення автомобільних перевезень, забезпечення дотримання вимог безпеки дорожнього руху, режимів праці та відпочинку водіїв та інших працівників, залучених до господарської діяльності.
Варто зазначити, що виконання менеджером (управителем) з перевезень наведених обов’язків як критерій встановлення безперервного та ефективного управління господарською діяльністю здобувача ліцензії, ліцензіата не є вимірюваним, оскільки не містить в собі конкретних індикаторів (періодичність, обсяг, спосіб), досягнення яких буде свідчити про виконання менеджером (управителем) з перевезень відповідних обов’язків.
Крім того, застосування оціночного формулювання «на постійній основі» створює додаткову невизначеність у процедурі встановлення факту безперервного та ефективного управління, що в поєднанні з нечіткими обов’язками менеджера (управителя) з перевезень допускає неоднозначне тлумачення.
Наведена правова невизначеність наділяє орган ліцензування надмірною дискрецією під час встановлення відповідності здобувача ліцензії, ліцензіата наведеним критеріям, що несе ризики вибіркового правозастосування та корупційних зловживань.
Рекомендація НАЗК:
доопрацювати проєкт постанови з метою встановлення чітких критеріїв підтвердження безперервного та ефективного управління господарською діяльністю ліцензіата та здобувача ліцензії.
- Відповідно до п.п. 3 п. 53 Ліцензійних умов для відповідності вимогам до матеріально-технічної бази цих Ліцензійних умов здобувач ліцензії, ліцензіат зобов’язаний мати у власності та (або) користуванні кількість автомобільних транспортних засобів, матеріально-технічну базу та кількість працівників відповідно до обсягів провадження виду господарської діяльності.
Водночас ні Ліцензійні умови, ні проєкт постанови, ні чинне законодавство не розкривають змісту такого обсягу, а також не встановлюють конкретних показників та процедури його визначення.
Без чітко визначених вимог, яким має відповідати здобувач ліцензії, ліцензіат, орган ліцензування отримує можливість самостійно встановлювати достатність матеріально-технічної бази та кількості працівників. Необґрунтована дискреція, якою наділяється орган ліцензування, дозволятиме застосовувати різні підходи в однакових ситуаціях, наприклад, надаючи переваги суб’єктам господарювання або справляючи тиск на них, зокрема для задоволення приватних інтересів.
Рекомендація НАЗК:
доопрацювати проєкт постанови з метою встановлення чітких вимог, яким має відповідати матеріально-технічна база здобувача ліцензії, ліцензіата.
Висновок:
проєкт постанови містить корупціогенні фактори та потребує доопрацювання.
Голова Національного агентства
з питань запобігання корупції Віктор ПАВЛУЩИК
